破产公司的董事义务综述(下)

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破产公司的董事义务综述(下)

公司破产时董事的行动

如果公司已资不抵债,则董事应尽力避免公司再次负债。除非公司有可能进行重组、再融资或获得股权投资以进行资本重组,否则董事可以选择指定一名清算人或自愿管理人。

清算

破产公司清算的目的是由一个独立的注册清算人控制公司,使其事务能够以一种有秩序和公平的方式清算,使其债权人受益。

注册清算人可告知董事委任清算人所需的简单及快捷步骤。一般来说,董事发起的清算指召开股东大会以对公司的清算进行表决并指定清算人。

自愿管理

自愿管理旨在快速解决公司未来的发展方向。一个独立的注册清算人,即自愿管理人,将完全控制公司并尽力拯救公司或公司业务。

自愿管理人的目的是管理公司的事务,以获得比公司直接进入清算程序更好的回报以使债权人受益。更好的回报可通过债务重组协议(DOCA)实现,该DOCA通常由董事或其他第三方提出,与自愿管理人进行协商。

自愿管理程序是简单而快速的。公司董事须决议该公司已无力偿债或可能会无力偿债,并委任一名管理人。董事在委任自愿管理人前,亦须取得该注册清算人的书面同意,方可担任自愿管理人。

破产财产接管

当有担保债权人指定接管人时,接管人对公司的部分或全部资产或财产拥有担保权益。接管人的主要作用是确定和出售足够的公司财产,以偿还有担保债权人。法院还可以指定公司资产的接管人。

身为有担保债权人的董事可委任接管人,但在委任接管人前应征求意见。

外部破产管理和破产财产接管的后果

当公司进入外部破产管理或破产财产接管程序,除了可能出现破产交易行为外,董事们还会因其他行动引起法律后果。这取决于外部破产管理的类型。

董事的权力

当公司进入自愿管理或清算时,董事对公司失去控制权。如果一个公司从自愿管理程序转入DOCA,董事权力的归还将取决于DOCA的条款。除非DOCA规定公司进入清算,当DOCA完成时,董事将重新获得对公司的完全控制。

在破产财产接管中,董事保留的权力取决于接管人的权力以及被指定的接管资产范围。这在担保协议或法院命令中有详细说明。如果指定接管人接管公司的全部或大部分资产,接管人实际上具有控制权,但董事仍有一定的责任和义务,并可能保留剩余控制权。

董事的义务

董事有义务通过以下方式协助外部管理人或接管人:

  • 告知公司财产的位置并将占有转移给外部管理人或接管人;
  • 将公司的帐簿及记录提供给外部管理人(自愿管理人或清算人)或让接管人查阅帐簿及记录;
  • 告知外部管理人或接管人其他公司记录的保存地点;
  • 在外部管理人或接管人指定的5个工作日(适用于债权人自愿清算程序和自愿管理程序)或10个工作日(适用于破产财产接管和法院清算)内提供一份公司运营活动和财产报告(ROCAP);
  • 与外部管理人或接管人会面或向他们报告,以帮助解决其合理请求。

董事、职员和其他有相关帐簿和记录的人,不得妨碍外部管理人和接管人执行职务。

债权人会议

债权人会议在自愿管理中自动召集,在清算时也可以召集。

自愿管理人和清算人均可要求董事出席债权人会议,提供有关公司及其业务、财产、事务和财务情况的资料。

公开审查

自愿管理人或清算人有权在宣誓后向法院申请对董事进行公开审查。如果ASIC同意,接管人也可以申请公开审查。

进行公开审查的外部管理人可能会对董事的个人财务状况或有关的公司资产细节或交易展开询问。通常,如果董事与外部管理人员合作顺利,可避免公开审查的发生。

取消资格

如果一名董事过去7年内与破产清算的2家或2家以上的公司有关联,并且向债权人清偿金额不足欠付金额的50%,ASIC可以禁止其5年内的董事任职资格。

如果一个人在7年内是或曾经是两2或2家以上此类公司的管理人员,并且依据公平权益保证(FEG)计划支付员工权益,ASIC也可以取消该公司董事在5年内管理公司的资格。

前述情况可能发生在联邦政府根据联邦补贴计划支付员工权益,但却只收到很少或没有回报,即不太可能收到超过联邦补贴计划支付的最低金额的回报。

另外,如果一个人在过去7年内曾担任2家以上破产公司的管理人员,且经营方式是导致公司破产的原因之一,ASIC还可以申请20年内取消此人管理公司资格的法院命令。

员工权益诉讼

任何人,包括董事,订立协议或进行交易以避免支付公司的员工权益,均属违法行为。最高刑罚为1000个罚款单位或10年监禁,或两者兼有。

如果公司正在清算,而员工因某人签订了这样的协议或进行了交易而遭受损失,此人有责任赔偿员工所遭受的损失。即使没有因违例而被定罪,也可能会产生该法律责任。清算人可采取追讨赔偿的法律行动,在某些情况下亦可由员工亲自采取。

您有破产方面的困惑或者需要法律咨询,请致电1300 487 888。

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