破产公司的董事义务综述(上)

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破产公司的董事义务综述(上)

公司无力偿还到期债务即为破产。公司在资不抵债的情况下进行交易董事将会受到严厉的惩罚。所以作为公司董事,一旦怀疑您的公司无法偿还到期债务,应该向注册清算人、有资质的破产会计师、律师或财务咨询服务机构寻求应对公司财务状况的建议。

董事义务的内容

一般来说,董事主要是对公司的股东负责,同时还需要遵守适用于公司运营的法律。然而,如果公司资不抵债,或者存在资不抵债的风险,董事履行义务的对象范围就扩大到债权人(包括享有未偿权利的公司员工)。

一般义务

《澳大利亚联邦公司法2001》规定了公司董事和高级管理人员的一般义务,包括:

  • 以理性人应有的谨慎和勤勉来行使权力和履行义务,包括采取措施确保正确地了解公司的财务状况。如果公司资不抵债则不进行交易;
  • 为了公司的最大利益和适当的目的,诚实地行使权力和履行义务;
  • 禁止不当利用职位为自己或他人谋取利益,或给公司造成损害;
  • 禁止不当利用因职位获得的信息为自己或他人谋取利益,或对公司造成损害。

如果董事不诚实或轻率地违反了一般义务,则可能会构成刑事犯罪并受到严重的刑事处罚,包括最高15年的监禁。

防止不利于债权人的财产交易的义务

董事有义务阻止公司进行一项对债权人不利的财产交易。此类交易为:

  • 低于该财产的市场价值或者合理取得的最佳价格;
  • 在清算过程中,阻止或严重延迟了该财产成为有利于债权人的资产。

非法的“凤凰活动“可能包括不利债权人的财产交易。

当公司因一项或多项交易而无力偿债或丧失偿债能力时,董事有义务防止此类财产交易。因为此类交易涉及的法律可能很复杂,所以董事应该寻求适当的法律建议。

此义务延伸到其他可能参与或鼓励进行此类交易的人,包括破产前的顾问、律师或其他协助或建议此类交易的人。如果轻率地完成了交易,也因违反《澳大利裔联邦公司法2001》而构成犯罪。法院可责令公司支付债权人与其所遭受损失相等的赔偿,但存在一些例外情况。

破产时不交易的义务

公司资不抵债时,董事有义务阻止其进行交易。在公司可能承担新的债务之前,董事必须考虑是否有合理的理由怀疑公司已经无力偿还或将会因为承担债务而破产。

仅在签署年度财务报表时了解公司的财务状况是不够的,董事需要时刻了解公司的财务状况。

保管帐簿和记录的义务

公司必须保存足够的财务记录,以正确记录和解释公司的交易、财务状况和业绩。如果董事没有采取一切合理的步骤保证前述结果,则违反了《澳大利亚联邦公司法2001》。

债权人,ASIC或清算人,可以就破产时的交易对董事采取法律行动。如果可以证明一家公司在一段时间内没有保存足够的财务记录,一般会认为该公司在整个期间内已资不抵债。

破产交易的法律后果

破产交易可能有各种惩罚性的法律后果,包括民事责任、赔偿诉讼和刑事指控。

《澳大利亚联邦公司法2001》为董事提供了一些法定抗辩理由。然而,如果董事没有采取措施了解公司的财务状况,他们可能实际上很难抗辩成功。

民事责任

违反破产交易条款可能会导致对董事的民事处罚,包括最高$200,000的罚款。

赔偿诉讼

债权人损失的赔偿程序可以由ASIC、清算人或债权人针对董事个人发起。即除了上述民事责任之外,还可以作出赔偿命令。

赔偿金可能是无限额的并可能导致董事个人的破产。董事的个人破产使该董事丧失继续担任董事或管理公司的资格。

刑事指控

如果不诚信地进行了破产交易,董事可能会面临刑事指控(这可能导致最高2000个罚款单位或最高5年监禁,或两者兼有)。若判决支持此项指控,此人也会被取消董事资格。

因此,董事应采取措施确保公司财务状况良好,这使公司破产交易的风险降至最低并提高公司的业绩。

董事怀疑公司财务状况的行动

董事应尽早寻求专业的会计和法律建议。

另外,破产的警告信号通常包括:

  • 持续的亏损;
  • 不足的现金流;
  • 缺乏营业计划;
  • 财务记录不完整或内部会计程序混乱;
  • 缺乏现金流预估和其他预算;
  • 负债增加,即负债大于资产;
  • 出售股票或收债的问题;
  • 向关联方发放的无法收回的贷款;
  • 逾期未被偿付的债权;
  • 针对公司的律师信函、请求、传票、判决书或令状;
  • 存在货到付款的条款下的公司供应商;
  • 与某债权人的特别约定;
  • 向债权人支付不与具体发票相符的巨额还款;
  • 达到透支限额或拖欠的贷款或利息
  • 融资问题;
  • 变更银行、出借人或增强金融机构对公司的监督或参与;
  • 无法从股东处筹集资金;
  • 税款和养老金负债;
  • 董事会纠纷和董事辞职,或管理人员缺失;
  • 供应商的投诉或质询数量增加;
  • 期望“下一个”重要的项目/销售/合同能拯救公司。

注册清算人可以对公司进行偿付能力审查,并概述可选择的方案。董事需要清楚可选择的方案,这样才能对公司的未来做出明智的决定。选择可能包括再融资、重组或公司经营活动的变化,或任命外部管理人。

破产前的顾问

此类顾问可能会联系可能陷入财务困境的公司的董事。值得注意的是,有些顾问建议董事们采取的可能是非法的行动。例如,建议公司在不支付对价的情况下将公司资产转移到另一家公司——即非法的“凤凰活动”。

如果有顾问联系董事,或现有的律师或会计师建议董事做不确定的事情,应考虑从独立的、适当资质的专业破产会计师或律师或注册清算人处获得法律建议。

外部破产管理的类型

董事可采用的两种最常见的外部管理方式是:

  • 清算;
  • 自愿管理(这可能导致债务重组协议(DOCA)或清算)。

一个公司也可以指定一个破产财产接管人或接管管理人接管其财产。这一选择通常不适用于董事,因为接管人或接管人和管理人只能由有担保债权人或法院指定。

可以在ASIC数据库(https://connectonline.asic.gov.au/RegistrySearch/faces/landing/ProfessionalRegisters.jspx?_adf.ctrl-state=zt29y7r2w_4)查询注册清算人的登记册,以及各州注册清算人的信息。澳大利亚破产重组与周转协会(ARITA)网站(https://www.arita.com.au/ARITA/Home/ARITA/_Utility_content/Home.aspx?hkey=dcef512a-4304-4b71-97f6-ed4b3c4d5675)也包含注册清算人的信息。

ATO s222AOE罚款通知

如果董事收到澳大利亚税务局关于公司未缴税款的s222AOE罚款通知,又名“董事罚款通知”,应该立即寻求专业意见。如未能在14天内采取适当措施,税务专员可能会亲自采取追讨欠税的行动。

您有破产方面的困惑或者需要法律咨询,请致电1300 487 888。

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