不良资产出售与破产制度(下)

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不良资产出售与破产制度(下)

责任、陈述与担保

与普通资产出售相比,不良资产出售的责任、担保和赔偿可能有很大的不同。

卖方应该实际评估其可以提供的担保和赔偿内容与金额、愿意接受的责任范围、与为资产提供的价格折扣。

另一方面,买方必须在市场标准的担保和赔偿的要求与资产的折扣之间取得平衡。卖方可能不愿在陷入困境的情况下提供任何此类担保和赔偿,或者卖方可能在财务上无法满足出售后可能出现的任何保证或赔偿要求(包括因为卖方可能会破产)。在这种情况下,买方往往降低购买价格以抵消风险或寻求其他保护。

要求买方购买担保和赔偿保险可以限制卖方责任。通常,当卖方不愿意为买方提供有意义的担保或买方希望在销售过程中提高其竞争地位时,就会购买此类保险。在这些情况下,除受任何流动资本调整的影响外,卖方会获得买方的全价价款且承担最小或不存在的担保或赔偿责任(欺诈除外)。

在正式破产的情况下,破产管理人仅就资产的所有权和偿债能力提供有限的陈述和担保。在很大程度上,这是由于法律规定的管理人个人责任或与资产的相互作用或控制有限,所以他们无法提供这种担保和赔偿。对于破产管理人来说,拒绝大多数市场标准的陈述和担保并不罕见,而买方将需要将这一因素考虑到任何资产买卖交易中。

第三方问题

如持有担保权益或转移资产前须获得其同意的第三方可能对不良资产出售造成阻碍和拖延。在不良资产出售中,这种延迟可能会对出售过程和卖方的业务造成致命打击。一个明智的卖方在开始正式的销售过程之前就应开始解决第三方的资产权益的问题。在实践中,这可能意味着终止或以其他方式处理任何妨碍出售过程的合同义务。在非亏损情况下,各方可能有充裕的时间与第三方谈判以实现顺利出售。然而,陷入财务困境后,卖方确定出售资产的时间有限,所以简化谈判过程以尽快处理这些问题对卖方来说是最有利的。对于买方来说,重要的是确定第三方在资产上享有的权益,并在得到卖方的同意后尽快与之协商。买方的当务之急往往是让第三方参与交易,以尽可能避免卖方最终破产。

值得注意的是,在破产情况下,第三方往往可以迅速得到处理。破产管理人将寻求终止或强制执行不获利的第三方合同,特别是如果继续执行此类合同将降低资产出售的价值。

破产时不良资产出售的董事个人责任

董事在面临公司的财务困境时,无论是在出售过程中还是在其他情况下,都应聘请独立律师。鉴于《公司法2001》对破产交易规定了广泛且严格的个人责任制度,所以董事们需要根据公司当前的财务状况留意自己的个人责任状况。在出售过程中,特别是在长期出售过程中,董事们需要时刻警惕公司的现金状况和债权人数量。

如果公司无法支付到期应付债务且缺乏对解决方案的合理构想,例如有可执行的确定性的资产出售,董事可能会任命自愿管理人来保护自己。

这种情况非常普遍,如果买方给公司施加很大的交易压力,那么更可能促成公司进入自愿管理。

破产管理人出售时的注意事项

如果一家公司进入破产状态,如果该过程用于重组业务,如债务重组协议,对债权人或公司来说可能是最好的结果。破产管理人在出售不良资产时需要考虑的关键问题如下:

  • 《公司法2001》与普通法中关于管理人在完成出售时的个人责任的规定,以及如何避免或减轻该个人责任;
  • 出售时的义务。例如,《公司法2001》规定接管人必须获得资产出售可能的最佳价格或市场价值;
  • 资产控制,即确定和了解资产的位置,以及所有权是否与如何转让;
  • 陈述与担保,以及这将如何影响买方的意愿;
  • 合同下的长期负债,以及如何与合同清偿时间或债权人同意相协调;
  • 管理人任命前的出售合同。即需要做哪些更改以确保此类合同能够完成且不需要管理人接受合同,承担个人责任。

结语

在陷入困境的情况下进行资产出售的公司需要注意出售时机、出售后的现金流状况与此出售的长期影响。这类公司的董事在此过程中也需要确保不会承担额外的个人责任。一般来说,出售过程越严格,进入市场的速度越快,卖方实现价格大幅下降或长期声誉或商业损失的可能性就越小。

不良资产出售可能涉及公司内部利益相关者的冲突问题。例如,董事会和管理团队可能试图确保公司仍有偿付能力,以履行董事义务,避免个人责任与保证其被继续雇用。股东主要希望维持公司股权的价值,如果公司破产,股权价值必定严重受损。而债权人,尤其是有担保的债权人,可能仅希望债务被清偿,特别是对管理层失去信心的情况下。

在出售不良资产的情况下,买方在很多方面都拥有比其他情况下更多的谈判筹码。此外,当买方意识到出售的性质和卖方的财务状态时,可能会在无其他竞争买方出现的情况下施加重大压力。这可能会导致买家的讨价还价,但卖方确实需要考虑价格对于破产程序的影响。然而,某些情况下,与有明确议程和授权的破产管理人交易可能更容易和更有效。

破产交易有其独特的问题,但目的是明确的——最大化债权人的回报。根据被任命人的类型——接管或管理,情况可能会有所不同。然而,几乎在所有情况下,买方都不会对资产的状况感到放心或者在出售后几乎没有追索权。这最终反映在支付的价格和各方的风险偏好上。

您有破产方面的困惑或者需要法律咨询,请致电1300 487 888。

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