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按股份收购企业：尽职调查（下）
尽职调查是买方审查核实卖方提供的有关企业的信息的过程。通常发生在签订企业出卖合同之前。可能包括检查企业书面记录和有形资产。在收购一家企业时，尽职调查可以发现的主要风险之一是设备并非卖方所有，或者重要协议无法转让。这可能导致买方的高额开销或导致企业运营失败。作为尽职调查过程的一部分，收购方应该调查:
- 企业盈利能力;
- 设备的状况(即电脑、烤箱、机动车);
- 重要资产(即商标、软件、许可证)的所有者;和
- 附近是否有收购方必须与之竞争的企业。
本文将为收购方提供收购企业时所需的尽职调查程序及如何完成该过程的概述。
该审查什么?
应该调查所有能够帮助决策者是否继续收购的决定的相关企业书面记录，问题和资产。这将帮助收购企业理解:
- 企业最近的经营情况;
- 是否有需要关注的问题;和
- 影响如何进行收购的信息。
财务问题
| 关键问题/文件 | 解释 |
| 损益表 | 显示公司的利润收入 |
| 资产负债表 | 包括年假的累计权利或其他员工福利 |
| 报税表 | 了解企业的收入情况和每年（平均）需要缴纳的税款 |
| 销售记录 | 检查企业的产品或服务表现如何（即哪条生产线收益最高） |
| 企业的估值 | 即企业的价值 |
商业问题
| 关键问题/文件 | 解释 |
| 地段 | 是一个繁忙的地区吗?附近有什么土地发展规划? |
| 发展机会 | 是一个正在衰落的行业吗? |
| 竞争状况 | 有其他类似的企业和您竞争吗? |
| 企业适配度 | 您在这个行业有什么经验? |
| 主要资产的状况 | 如电脑、烤箱、机动车等 |
法律问题
| 关键问题/文件 | 解释 |
| 关于卖方的企业信息 | 如果是一家公司，确认谁是董事 |
| 资产所有权 | 商标、软件等所有者 |
| 有效的合同 | 租赁、供销合同 |
| 雇员 | 雇员是否有有效的合约及受雇薪酬是否合理 |
| 遵守法律法规 | 确认是否有适当的许可证，如酒类许可证、食品许可证等 |
重要的法律文件
尽职调查通常发生在签订出卖合同之前，但也可能在出卖合同中进行尽职调查。在这种情况下，收购方应该在合同中加入一项条款——如果尽职调查发现了一些可能使
有一些常见的法律文件需要审查。例如，卖方与第三方的合同，以及确认特定资产所有权的文件。
关键合同
在尽职调查期间，对大多数企业来说常见的关键合同是:
- 租约;
- 供销合同;
- 客户协议;
- 雇佣合同。
重要的是，这些文件包含可能适用于收购方的条款。如果完成收购，这些合同可能会转让给买家 因此应该确保您检查这些协议中的每一个关键条款。
租约
- 租金（数额及租金增额）;
- 与土地有关的开支或额外费用（即市政委员会收费、垃圾收集费用、保养及维修费用等）;
- 准许用途（即租约是否准许您想经营的业务类别）;
- 租约的期限（即您可否在租约的初始期限届满时续订租约？现有租期还有多久?）;
- 担保人（即要求以个人名义担保承租人的义务，例如支付租金和保持房屋处于良好维修状态的义务）;
- 维持土地状况（包括是否有“履行良好义务”，即与订立租约时相同的条件离开土地）;
- 经营企业所需的其他许可证（即餐饮处所许可证、酒类许可证）。
供销合同
- 付款条款（即卖方与供应商之间有什么样的付款安排?）
- 服务（即提供何种服务，这些服务是否适当?）
- 责任免除和责任上限（即如果供应商未能按时交货，卖方可向供应商索赔的最高金额是多少?）
- 转让条款（即卖方是否可以在未经供应商同意的情况下将合同转让给您?）
客户协议
- 付款条款（即卖方如何及何时从客户那里得到付款?）
- 责任免除和责任上限（即如果卖方没有按时交付货物/提供服务，客户可以索赔的最高金额是多少?）
- 转让条款（即卖方可否在未经客户同意的情况下将合同转让给您?）
- 个人信息的处理（即如果涉及的话，卖方处理个人数据是否符合澳大利亚隐私法？）
雇佣合同
- 受雇类别（即雇员是属于长期雇员还是临时雇员?）
- 职务和责任（例如，他们的工作内容是什么?）
- 薪金（即他们的薪金是多少?）;
- 享有的权利（即年假、长期服务休假、事假及产假）;
- 奖励（即确保他们获得正确的奖励）;
- 核心员工（即该员工是否是企业持续经营的关键? 企业出卖合同是否包含条件，即这些雇员必须在出卖完成之前与您签署一份新的雇佣协议?）
许多企业付给雇员的工资过低，没有遵守法定最低工资的要求。虽然这可能是卖方无意的错误，但特别是如果您计划雇用这些雇员在企业中工作，这将不是您想要冒险继续的做法。
企业资产
如果您想确保公司的关键资产完全归卖方所有（这样它们就可以作为收购的一部分被转让或分配给收购方），那么以下考量因素是很重要的:
在知识产权领域：
| 企业关键资产 | 考量要素 |
| 商标、外观设计和专利 | 是否由卖方注册和拥有?搜索IP Australia将确认其所有权 |
| 内容 | 谁拥有营销材料? |
| 商业名称 | 是否有已注册的商业名称?搜索ASIC Connect将确认其所有权 |
| 联系方式 | 卖方是否有需要转移的社交媒体账户，电子邮件地址，网站?谁拥有这些账户? |
| 软件 | 谁拥有源代码? |
在设备上：
| 企业关键资产 | 考量要素 |
| 设备租赁或租用购买 | 如果有关设备的担保权益列于个人动产担保权益登记簿（PPSR）上，且卖方与第三人的交易没有履行，该第三人可以对设备提出索赔。出卖合同应声明，卖方转让所有设备给您且没有任何其他利益，他们完全拥有所有设备。 |
| 设备和有形资产的所有权 | 卖方是否有所有权文件或付款收据/发票显示他们购买了这些资产或设备? |
如何降低风险？
收购一家企业总是有风险的。尽职调查将帮助买方做出明智的决定，但它不会消除所有风险。为了降低这些风险的潜在影响，买方可以向卖方提出以下全部或部分要求:
- 降低收购价格
如果发现企业存在的问题使其不那么有价值，则考虑要求卖方降低他们的要价。例如，如果企业的财务报表显示它遭受的损失比最初预设的要多，那么要求卖方降低收购价格应是明智的。
- 保证
买方可以在合同中要求卖方为企业提供保证。保证是卖方向您作出的有关企业的某些事实的承诺（例如，没有拖欠任何雇员的退休金津贴） 。如果收购了该企业，然后得知该声明是不真实的，那么可对卖方提起违约诉讼，并可以要求赔偿，但买家需要证明因卖方违约而遭受了损失。
- 补偿
卖方有义务在某些特定情况下补偿买方损失。补偿比保证提供更多的保护。补偿要求买家证明遭受了与补偿相关的损失，但不要求证明损失是由于卖方违约造成的。例如，卖方与制造商发生了纠纷。为了保护免受纠纷可能造成的损失，买家可以要求在合同中包括一项补偿，要求卖方补偿因该纠纷可能遭受的任何损失。
尽职调查的关键清单
- 组建尽职调查团队;
- 要求卖方提供文件和信息，包括财务文件和企业资产等
- 要求提供所需的额外信息;
- 准备尽职调查报告;
- 评估收集的信息和尽职调查报告;
- 决定是否收购该企业;
- 采取措施降低风险， 如收购价格谈判，请求保证，请求补偿等。
如果您有商业法方面的困惑或者需要法律咨询，请致电1300 487 888。
