公司对董事义务的风险管理

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公司对董事义务的风险管理

本文将从以下两个方面介绍公司的董事管理风险:

  • 当董事义务违反发生时,如何管理相应的风险;
  • 董事是否对公司债务负责,包括收取董事罚款通知书。

违反董事义务的风险管理

即使是勤勉的董事也会在不经意间失职。为尽量减少向董事失职引发的影响,公司应与每位董事订立查阅、补偿及保险契约(查阅契约)。

“查阅契约”以三种方式保护董事不因违反义务而承担责任:

  1. 查阅公司记录:它确保您可以访问公司的账簿和记录,以对索赔进行辩护。
  2. 个人责任补偿:要求公司补偿你的个人责任(如差旅费)和诉讼费用。
  3. 保险:要求公司向信誉良好的保险公司为董事和高级职员投保。这允许保险公司赔偿你因索赔而产生的责任,即使公司已经破产。

查阅契约的限制

每一份查阅契约都是不同的,补偿的范围也会有所不同。此外,董事因违反其职责而引致的某些责任公司不能补偿,包括:

  • 对公司本身的债务(例如,如果公司借款给董事);
  • 法院因严重违反规定而施加的罚款(即罚款);
  • 因违反诚信而产生的责任(例如,如果董事未经适当授权而代表公司进行交易)。

公司不能补偿董事为某些索赔进行辩护的法律费用,特别是针对被判有罪的董事的刑事索赔。

公司债务的个人责任

如果贷款人认为借钱给他们是个好主意,请注意他们的业务财务状况和未来的增长计划。如果贷款人对朋友有足够的信心,贷款人也可以向该企业提供贷款,但是在某些情况下,董事须以个人名义对公司债务和法律责任负责。如前所述,董事的核心义务之一是在公司破产后不进行交易。如果违反此义务,可能需要用您的个人资产和资金来偿还公司的债务。

避免从事“凤凰”活动

“凤凰“活动指的是董事将公司资产转移到另一个实体的欺诈行为。转移后,董事将旧公司进行管理或清算,以避免向债权人或员工支付债务。

如果您从事“凤凰”活动,您将对违反董事职责的行为承担个人责任。您未来还可能会被取消管理公司的资格。

澳大利亚政府正在采取进一步措施,确保所有澳大利亚公司董事对他们的行为负责。董事身份号码(DIN)的引入是为了打击非法“凤凰“活动。DIN制度下的新跟踪系统的引入将意味着每位董事将收到一个他们将永久保存的唯一DIN。因此,如果您是多家公司的董事,就很容易在这些公司中定位您。

预计DIN制度将于2022年全面运行。在同意担任董事之前,有必要了解您对公司负有多长时间的义务。 公司一旦注册,每位董事的权利和义务将继续存在。 在某些情况下,它们将持续到公司完成交易或被注销为止。 

 

法定制度下的法律责任

在某些法定制度下,董事直接或间接也可以违反法规的,需要以个人名义对债务承担责任。例如,作为一名董事,如果公司未支付“随走随付”(PAYG)税或养老金担保费用(SGC),根据澳大利亚税务局的董事罚款制度,您对这些费用负有个人责任。在这种情况下,董事可能会收到ATO的董事罚款通知。

公司的任何现任董事都可能收到董事罚款通知。此外,辞职的董事也可能收到通知。即使是新任命的董事,只要任职超过30天,也有可能收到通知。此外,事实上的或影子董事可能会收到董事罚款通知。

例如

杰米是Fusion 私人有限公司(公司)的唯一董事。他们需根据PAYG代扣税款规定每季度支付相应金额。在本财年的第一季度,公司扣留了支付给员工的款项。同样,杰米也没有在截止日期前向ATO报告或付款。ATO估计了第一季度PAYG预提的未付金额,并于2021年8月1日向公司发出了估算金额的书面通知。即日起,杰米将个人承担等于未支付的估算金额的董事罚款金额。注意杰米没有在该债务到期日的3个月内报告未支付的金额。因此,董事罚款通知书只能由本公司或杰米支付估算金额。

通知的类型:

有两种类型的董事处罚通知: 传统通知或封锁期处罚通知

传统通知封锁期处罚通知
如果公司有未偿PAYG或SGC债务,董事可能会收到21天的董事罚款通知。一旦ATO发出处罚通知,董事有21天的时间采取行动。他们可以:支付债务;将公司进行清算或者自愿管理;与ATO达成协议。此外,如公司在21天内委任清算人或管理人,董事可免除个人对该债务的责任。如果未支付PAYG或SGC债务,且未能在3个月内向公司提交申报表,董事可能会收到封闭期处罚通知。如果董事收到封锁期处罚通知,除非他们有有效的辩护理由,他们必须全额偿还债务。他们不能通过将公司置于自愿管理或清算状态来逃避责任。

如果向一名董事送达了董事处罚通知,解除处罚的选择是有限的。

对于在3个月内没有申报债务的公司,解除处罚的唯一选择就是偿还债务。然而,如果该公司在到期日的3个月内报告了未支付的金额,则有更多的选择:

  1. 足额偿还债务;
  2. 委任清算人对公司进行清算;或
  3. 任命一名公司管理人。

公司必须在通知发出后21天内采取这些行动。处罚通知的时间从发出时开始计时,而不是接收时。

董事可能会依赖一些辩护理由,比如疾病。即便如此,ATO将考虑这位董事是否采取了所有合理的步骤来遵守他们PAYG和SGC义务。不遵守规定的后果是ATO可以直接从董事和董事的资产中收回未支付的金额。

担保下的责任

如果董事签署了一份董事保证书也要要承担个人责任。这也适用于以下情况:

  • 贷款;
  • 信用额度借款;或
  • 其他与贵公司利益有关的协议。

另外,在自愿管理程序期间,如果没有法院的许可,就不能强制执行对董事的担保。自愿管理的目的是调查公司的事务,并决定什么战略最符合公司债权人的利益。但是,自愿管理程序不会停止已经在进行的程序。它也不能阻止债权人执行法院已经作出的判决。

关键点总结

董事要对影响公司成功和股东经济利益的重大决策负责。这种权力和信任的地位与称为董事义务的法律职责相平衡。如果不履行董事的职责,董事可能会被罚款,失去担任董事的资格,在最严重的情况下,可能面临监禁服刑。

如果您有商业法方面的困惑或者需要法律咨询,请致电1300 487 888。

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